Апелляционная жалоба в арбитражный апелляционный суд

В __________ арбитражный
аппеляционный суд _______,
________________________

Истец: ____________________

Ответчик: ООО “_________”
_____________________________
_____________________

Дело № _________________________

Апелляционная жалоба (дополнительная)

В производстве __ арбитражного апелляционного суда находится аппеляционная жалоба на решение Арбитражного суда города ___________ от ___________ о взыскании с ООО “________-” в пользу ГУП ДЭЗ “_________” задолженности в размере _________ рублей __ копеек, расходов по оплате госпошлины в размере ____ рубля __ копеек.
В исковом заявлении Истец утверждает, что Ответчик – ООО “___________” обязательства по оплате коммунальных услуг исполняет ненадлежащим образом. Свои обязательства по Договору № ____ от _ апреля ____ года на коммунальное обслуживание, по мнению Истца, он исполняет своевременно, качественно и в полном объеме. К сожалению, в деле нет доказательств (двухсторонних актов приема выполненных работ, отчетов о расходовании субсидий, выделяемых по линии Правительства _______), которые могли бы подтвердить данное обстоятельство. Ответчик представил доказательства по исполнению своих обязательств по оплате в виде независимого расчета, выполненного ООО “_______” за ___________ годы, и выписок из банковского счета. Истец доказательств своих финансовых требований не представил.
Мы считаем, что именно Истец – ГУП ДЭЗ “___________” свои обязательства по договору исполняет ненадлежащим образом.
Как следует из буквального толкования п. 3.1 раздела 3 Договора № ____ между ГУП ДЭЗ “__________” и ООО “_______” от __________ года, Потребитель оплачивает Исполнителю расходы по оказываемым услугам согласно предоставляемому Исполнителем расчету (согласно приложению № 1). Таким образом, ГУП ДЭЗ “__________” обязан предоставить Потребителю расчет за предоставленные услуги в соответствии с действующим постановлением Правительства _______ об утверждении цен, ставок и тарифов на жилищно-коммунальные услуги для населения, содержащий конкретные цифры и оформленный в виде приложения № __ к договору, подписанного Сторонами. По сути, в этом приложении и определяется цена договора в виде твердой суммы, а подписание Сторонами означает согласие и готовность ее оплачивать. В соответствии с п. 3.2 Договора, указанный расчет является неотъемлемой частью Договора. За ____, ____, ____, ____ года ГУП ДЭЗ “___________” не предоставлял подобный расчет и не подписывал дополнительных соглашений с ООО “_________”. Т.е. цена Договора в виде твердой суммы не была согласована Сторонами, а ГУП ДЭЗ “__________” не исполнил своих обязательств по предоставлению необходимых расчетных документов. Кроме того Истец не представлял ежемесячно счета-фактуры (аналог Единого платежного документа), являющегося основанием для оплаты и принятый в практике расчетных договоров и бухгалтерском документообороте.
Таким образом, цена договора применительно к указному периоду определена только в п. 3.2 Договора в виде привязки к ставке, определяемой действующим постановлением Правительства _______. На этом основании ООО “________” самостоятельно оплачивал коммунальные услуги, отталкиваясь от действующего постановления, а ответственность за не подписание приложения № __, не представление платежных документов лежит на Истце.
Кром того, в соответствии с п. 3.4 Договора, при увеличении тарифов и расценок на коммунальные услуги “Исполнитель” предоставляет новый расчет, который принимается к оплате с даты, указанной в расчете. Т.е. Истец должен был уведомить Потребителя – ООО “_______” об изменении цены договора и оснований ее изменения, а Потребитель имел право согласиться путем оплаты новых счетов (счета не предоставлялись), не согласиться, расторгнув Договор, а также предложить свой вариант, например, отказаться от части услуг и т.д. При надлежащем исполнении п. 3.4 Договора Исполнителем, данная ситуация могла быть урегулирована в течение 2-3 месяцев с момента изменения цены. Однако, никаких действий со стороны Истца не последовало. Это противоречит обычаям делового оборота и общепринятой практике разрешения хозяйственных споров. Впервые об изменении цены Договора Ответчик узнал спустя два года, когда ему предложили подписать некий акт сверки расчетов. Потребитель не обязан оплачивать цену, на которую он не соглашался, и которая не была определена в Приложении № 1, задним числом, так как это договорные отношения. Кроме того, спустя 2,5 года ГУП ДЭЗ “________” стало угрожать отключением холодного и горячего водоснабжения и водоотведения в качестве санкций за неполную оплату коммунальных услуг. В __________ года вода была отключена. Обращаем внимание суда, что данная санкция не предусмотрена Договором, а также прямо запрещена п.в) ст. 81 Постановление Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. № 307 г. _________ "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам". Данные действия также нарушают п. 5.3 Договора, в соответствии с которым, все спорные вопросы по настоящему Договору решаются в соответствии с действующим законодательством. Действующее законодательство запрещает Истцу отключать холодное, горячее водоснабжение и водоотведение.
Таким образом, Истец нарушил п. 3.1, 3.2, 3.4, 5.3 Договора № ____ от _______________ года, предусматривающие порядок расчетов и разрешения споров, в связи с чем, мы считаем условие о цене, которую нам навязывают задним числом, не согласованным, ничтожным, а значит оно не может являться основанием предъявления каких-либо вновь возникших требований. На наш взгляд, это является основанием для отмены решения суда I инстанции и отказу Истцу в удовлетворении исковых требований в полном объеме.
Кроме того, мы обращаем внимание суда аппеляционной инстанции, что кроме ненадлежащего исполнения Договора № ____, которое привело нас к разбирательству в суде, в действиях Истца усматриваются признаки злоупотребления правом, запрещенного ст. 10 ГК РФ. Истец умышленно не предпринимал никаких действий по урегулированию данного спора в разумный срок, “накапливая” так называемую задолженность. Его целью было не разрешение спора, а извлечение максимальной выгоды из этого неосновательного иска. Его умыслом также охватывалось причинение значительного ущерба интересам ООО “_________” предъявлением необоснованных финансовых требований и применением незаконных санкций, которые полностью блокировали работу организации.
Истец злоупотребил своим правом на предъявление иска о взыскании регулярных платежей за последние три года, злоупотребил правом на обращение в суд в пределах срока исковой давности в течение трех лет, и наконец, самим правом на обращение в арбитражный суд, предусмотренное ст. 4 АПК РФ. В соответствии со ст. 10 ГК РФ, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемых исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
На наш взгляд, данное обстоятельство также не было изучено судом I инстанции и может являться основанием для отмены решения суда и принятия нового решения по делу, в соответствии с ч. 2 ст. 10 ГК РФ.
Кроме того Истцом не представлен расчет взыскиваемой суммы, предусмотренный п.п.7) ч. 2 ст. 127 АПК РФ, а также п. 2.4. Договора № ______ на коммунальное обслуживание от ___________ года.
Истец в своем заявлении не указал нормативные акты, с которыми он связывает наличие фактических оснований своих требований. Это предусмотрено п.п. 4) ч. 2 ст. 125 АПК РФ, а также вытекает из существа спорного правоотношения, так как цена Договора привязана к действующему постановлению Правительства ________.

В связи с этим, просим суд:

1. Решение Арбитражного суда г. ________ от _________ года по делу № ______________ оп иску ГУП ДЭЗ “________” г. _______ к ООО “_________” о взыскании долга по Договору на коммунальное обслуживание № ____ – отменить.

2. Принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований ГУП ДЭЗ “__________” г. _________ к ООО “_______” о взыскании долга оп Договору отказать в полном объеме.

3. Взыскать с ГУП ДЭЗ “_______” г. _________ в пользу ООО “________” расходы на оплату госпошлины в размере ______________ рублей.

4. При принятии нового судебного акта разрешить вопрос о распределении между Сторонами иных доказанных судебных расходов, признанных судом необходимыми, в разумных пределах.

________ Ответчик ____________

Представитель Ответчика ________

Представитель Ответчика ________